Защита авторских прав на софт: что нужно знать об этом и зачем

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Защита авторских прав на софт: что нужно знать об этом и зачем». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Часто бывает, что над созданием программного продукта трудится целая проектная команда. Часть разработчиков устроена в штат компании, другие привлекаются по договорам гражданско-правового характера (ГПХ).

Авторские и исключительные права на ПО

Авторские права приравниваются законом к интеллектуальным правам на произведения (п.1 ст.1255 ГК РФ). Интеллектуальные права, в свою очередь, включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а также личные неимущественные права и иные права автора (ст.1226 ГК РФ).

Поэтому авторские права на произведения, включают как личные неимущественные и иные неотчуждаемые права автора, так и исключительные (имущественные) права, которыми можно свободно распоряжаться.

С учетом этого можно свободно говорить о передаче авторских прав организации в контексте имущественных прав на использование произведения.

Имущественное право на ПО – это исключительное право использовать его по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, а также распоряжаться таким правом путем его передачи или предоставления иным лицам, в том числе по договору (ст..1228 ГК РФ).

Применительно к программному обеспечению исключительное право включает как минимум следующие способы его использования (ст.1270 ГК РФ):

• изготовление экземпляров ПО (право на воспроизведение);
• продажа и иное отчуждение экземпляров ПО (право на распространение);
• импорт экземпляров ПО в целях распространения (право на импорт);
• переработка ПО (право на модификацию);
• предоставление доступа к экземпляру по сети связи (право на доведение до всеобщего сведения);
• сдача экземпляра ПО в прокат (право на прокат).

К неотчуждаемым личным неимущественным правам автора на программное обеспечение относятся:

• Право авторства — право признаваться автором ПО или его составной части.
• Право автора на имя — право использовать или разрешать использование ПО или его составной части под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, то есть анонимно.
• Право на неприкосновенность произведения – право автора на согласование изменений в произведение;
• Право на защиту произведения от искажения — право на защиту произведения от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести, достоинству или деловой репутации автора.

Как выбрать договор на создание программного обеспечения

Заказчики не всегда понимают отличие между договорами на создание программного обеспечения. Обычно для оформления заказа на разработку программных продуктов используются договор возмездного оказания услуг, договор подряда либо договор авторского заказа (авторский договор).

Договор на услуги в принципе не подходит на данную роль, поскольку его предметом выступает осуществление определенной деятельности, а не создание определенного объекта и передача на него прав. Услуги по определению реализуются и потребляются в процессе их оказания и не имеют материального выражения. Безусловно, в результате оказания услуг может создаваться в том числе программное обеспечение, но такая деятельность является вторичной и, соответственно, права заказчика на такое ПО не защищаются должным образом по договору возмездного оказания услуг.

В отличие от договора на услуги возможность использования для разработки программного обеспечения договора подряда прямо предусмотрена в ст.1296 ГК РФ. Предметом такого договора является выполнение по заданию заказчика определенных работ по созданию конкретного ПО. Результатом работ, в отличие от услуг, всегда выступает определенный материальный объект. В рассматриваемом случае таким результатом является программное обеспечение с необходимыми заказчику характеристиками.

Таким образом, договор подряда на создание ПО в первую очередь направлен на разработку такого ПО в строгом соответствии с требованиями заказчика, изложенными в технической документации, и его последующую передачу заказчику. Здесь исполнитель сориентирован именно на результат, а не осуществление деятельности. Помимо этого, т.к. договор подряда направлен на передачу разработанного ПО заказчику, одновременно с ним заказчику переходит исключительное право на заказное ПО, как результат интеллектуальной деятельности, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Договор авторского заказа также может использоваться для создания программного обеспечения. Однако в отличие от договора подряда на разработку ПО, авторский договор заключается непосредственно с автором, т.е. физическим лицом.
Поскольку автор как человек, творческим трудом которого создается программное обеспечение, традиционно считается более слабой стороной в сделке, нежели заказчик, законодательство предоставляет ему ряд преимуществ (см. ст.1288 – 1290 ГК РФ). В частности, по договору авторского заказа права на ПО не переходят автоматически к заказчику, а сохраняются у автора. Поэтому положения о передаче прав на ПО в полном объеме необходимо прямо включать в договор авторского заказа.

Однако это не означает, что в случае работы с программистом-фрилансером лучше заключать договор подряда. Напротив, такой договор может быть оспорен, т.к. в законе для оформления отношений с автором прямо предусмотрен иной договор, который изначально предоставляет заказчику меньше преимуществ.

Таким образом, при выборе конструкции договора необходимо обращать внимание на то, что является непосредственным предметом заказа и кто выступает на стороне исполнителя. Если предмет заказа – конкретное программное обеспечение, договор на услуги не подходит, т.к. последний направлен на деятельность определенного рода, в которой результат имеет вторичную роль. Если исполнителем по договору выступает физическое лицо (автор), то следует заключать договор авторского заказа.

При заказе ПО в сторонней организации или у ИП с сотрудниками, оформляется договор заказной разработки подрядного типа (ст.1296 ГК РФ). При этом необходимо помнить, что подрядчик по такому договору должен обеспечить переход исключительных прав от авторов.

Авторское вознаграждение за программное обеспечение

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом (абз.3 п.2 ст.1295 ГК РФ).

Авторское вознаграждение подлежит уплате независимо от условий начисления и выплаты заработной платы. Оплата труда работника осуществляется за выполнение трудовых обязанностей, в них может входить создание результатов интеллектуальной деятельности по служебному заданию работодателя. Однако правовые отношения по поводу результата интеллектуальной деятельности (РИД) регулируются гражданским правом.

Поскольку всякий РИД имеет добавленную стоимость с учетом возможности его последующего тиражирования или масштабирования независимо от труда автора, гражданское законодательство предписывает в случае передачи прав работодателю выплачивать автору соразмерное авторское вознаграждение.

Поэтому все статьи ГК РФ о договорах на создание произведений по заказу ссылаются на приведенную выше норму о выплате авторского вознаграждения работнику.

Таким образом, авторское вознаграждение за служебное произведение должно выплачиваться работнику наряду с заработной платой. При этом вознаграждение может выплачиваться одновременно с зарплатой. Главное четко согласовать размер авторского вознаграждения, чтобы была возможность доказать факт его получения автором.

Законодательство не содержит ограничений по суммам авторского вознаграждения работников за служебные произведения.

В данном случае стороны должны договариваться об авторском гонораре самостоятельно.
Поскольку процесс создания результатов интеллектуальной деятельности и их оборот относится к гражданским отношениям, желательно данные условия согласовывать в рамках договора о распределении прав на служебные объекты, носящего гражданско-правовой характер. Во избежание негативных последствий такой договор следует подписывать со всяким творческим работником в момент трудоустройства.

Выводы с учётом опыта RTM Group

Таким образом, обобщая результаты проведенного исследования и опыт работы экспертов RTM Group с оформлением прав на программное обеспечение и участия в урегулировании досудебных и судебных споров, предлагаем заинтересованным лицам ознакомиться с краткими выводами и получить экспертные рекомендации.

1. Судебная практика по данной узкой категории споров постепенно становится более распространенной и устойчивой.
   В 2021 г. было вынесено 266 судебных актов, связанных с защитой авторских прав на программы на ЭВМ. В 45,12% требования были удовлетворены полностью или частично, в 19,55% – полностью отказано. В 35,33% (иное) был не определен исход судебного разбирательства, заявление возвращено или разбирательство прекращено.
   За первую половину 2021 года было вынесено 169 судебных актов (40,25% – удовлетворено; 13,61% – отказано; иное – 46,14%). За вторую половину – 97 актов (52,57% – удовлетворено; 29,89% – отказано, иное – 17,54%).
   За первую половину 2022 года было вынесено 86 судебных акта. Удовлетворено – 36,05%; отказано – 45,34%; иное – 18,61%.
   В отличие от 2021 г., в котором больше было случаев удовлетворения требований (в первой половине 2021: почти в 3 раза больше удовлетворений требований, чем отказов), в первой половине 2022: отказов было больше на 9,29%, чем удовлетворения требований истца.
2. Встречаются также случаи и уголовной ответственности за использование в целях сбыта контрафактного ПО. Всего за 2021 год было вынесено 54 приговора, связанных с использованием нелицензионного ПО. В первом полугодии – 45 приговоров (в 60% случаях лица были приговорены к уголовной ответственности), во втором – 9 (в 44% привлечены к ответственности). В первом полугодии 2022 г. вынесен 1 приговор.
3. Начатый уголовный процесс может способствовать взысканию компенсации нарушенных прав правообладателей ПО в гражданско-правовом порядке. При наличии соответствующих оснований в ходе проведения оперативно-розыскных или следственных мероприятий изымаются компьютерные аппараты, на которых могут быть обнаружены контрафактные программы для ЭВМ. Такие данные впоследствии могут стать основой доказательства наличия нарушения исключительных прав правообладателя ПО.
4. Основной мерой гражданско-правовой ответственности является взыскание компенсации за нарушение прав правообладателей. Также итогом удовлетворения требований заявителя могут быть: запрет распоряжаться и использовать программу для ЭВМ любым способом; признание недостоверными сведений, внесенных в Реестр программ для ЭВМ Роспатента.
5. Несмотря на сравнительно небольшое количество судебных актов, компенсации по данным спорам являются существенными. За первое полугодие 2021 г. общая сумма компенсаций выявлена в размере 22 160 154 руб.; за второе полугодие 2021 г. – 27 650 127 руб.; за первое полугодие 2022 г. – 22 268 674 руб.
   Самыми крупными присужденными компенсациями за рассматриваемый период стали: 14 031 052 руб. (2021 г.), 9 088 900 руб. (первое полугодие 2022). По ключевому для отрасли судебному спору программиста А.Е. Мамичева и компании Виам Софтваре Групп ГмбХ Конституционный Суд РФ постановил произвести пересмотр по делу. В случае удовлетворения требований истца (программиста) ему могут быть присуждены практически 21,5 миллиона рублей компенсации.
   Средней компенсацией за первое полугодие 2022 года является сумма в 618 574 руб.
6. При расчете размера компенсаций судом учитываются:
   • Стоимость программного обеспечения, приведенная в лицензионном соглашении;
   • Количество контрафактных программ и характер нарушения;
   • Способы неправомерного использования продуктов;
   • Вероятные имущественные потери правообладателя;
   • Другие обстоятельства, связанные с объектом нарушенных прав (например, его известность публике).
7. Самыми распространенными нарушениями являются использование и реализация контрафактного программного обеспечения, неправомерная модификация ПО. Самыми часто встречающимися программами в случае нарушений являются программы 1С и Microsoft Windows, Microsoft Office.
8. Практически в каждом судебном споре данной тематики проводится компьютерно-техническая экспертиза, выводы которой играют ключевую роль в итоговом решении суда. В случае аргументированного возражения против результатов проведенной экспертизы проводится дополнительная или повторная экспертиза.
9. В ходе компьютерно-технической экспертизы:
   • Сравниваются исходные и объектные коды;
   • Изучается функционал программ, их назначение;
   • Делается вывод об оригинальности или производности программ;
   • Определяется процент заимствований;
   • Выявляется факт использования открытых лицензий, новизна решения и т.д.
10. Судебная практика и законодательство развиваются в направлении обеспечения прав разработчиков и правообладателей. К примеру, КС РФ постановил внести изменения в Гражданский Кодекс РФ в вопросе обеспечения прав разработчиков составного произведения: они должны быть соблюдены вне зависимости от получения согласия других правообладателей.

Что делать, если кто-то украл ваш код

Если вы обнаружили, что ваша программа или база данных нелегально используется третьими лицами – не отчаивайтесь. Как уже говорилось ранее, оба этих объекта охраняются авторским правом с момента их создания. Поэтому при обнаружении нарушения вы можете подать на «пирата» в суд.

На данном этапе как раз пригодится официальный документ о депонировании: суд рассмотрит его в качестве доказательства авторства. Стоит иметь в виду, что наличие задокументированных данных о дате создания объекта учитывается судом наравне с регистрацией. Поэтому рекомендуется заранее оформлять договор с заказчиком (или автором), тщательно проработать условия перехода имущественных прав на продукт, а также получить свидетельство об официальной регистрации продукта.

Ответственность при нарушении авторского права

На территории России действует несколько законодательных актов, регулирующих возникновение и форму ответственности за нарушения в сфере авторского права.

Статья 146 «Нарушение авторских и смежных прав» Уголовного кодекса РФ предусматривает наказание за присвоение авторства и за нелегальное распространение в коммерческих целях копий охраняемых объектов, если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю В случае плагиата нарушителю полагается штраф в размере до 200 000 рублей, либо до 480 часов общественных работ, либо арест на срок до шести месяцев. Хранение, распространение и продажа контрафакта являются более серьезным нарушением: штраф составляет до 200 000 рублей, срок лишения свободы – до 2 лет.

Отягчающими обстоятельствами являются совершение преступления по предварительному сговору, в особо крупном размере (когда сумма убытков правообладателя достигает одного миллиона рублей) или с использованием служебного положения. В таком случае штраф может составить до 500 000 рублей, а срок лишения свободы – до 6 лет.

Статья 7.12 «Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав» Кодекса РФ об административных правонарушениях также предусматривает ответственность за незаконное коммерческое использование произведений. Сумма штрафа для физических лиц составляет до 2000 рублей, должностных лиц – до 20 000 рублей, а юридических – до 40 000 рублей. Естественно, контрафактный товар конфискуется.

В Гражданском кодексе РФ защита исключительных прав авторов и правообладателей установлена статьями 12, 1250, 1252, 1253, 1301 и 1302.

Права на программный код

Основной охраняемый элемент программы для ЭВМ — исходный текст. Представляет собой код, написанный на языке программирования и доступный для восприятия человеком. Поэтому программы для ЭВМ приравнены к литературным произведениям (ст. 1261 ГК РФ). Исходный код предназначен для передачи компьютеру инструкций по выполнению заданий.

Объектный код — результат взаимодействия исходного кода и программы-переводчика (компилятора). Представляет собой текст в виде нулей и единиц, который надлежит исполнить компьютеру. Этот код понятен только процессору, который воспроизводит программу при запуске и использовании.

После компиляции получить исходный текст невозможно, только если его не передал сам разработчик. Это позволяет автору и правообладателю контролировать программу и изменения исходного кода.

Есть ли права у искусственного интеллекта

Искусственный интеллект — программа, которая путем сбора и обработки данных, анализа и интерпретации полученной информации отображает поведение, имитирующее интеллект. Такая система обладает автономностью в совершении действий, чтобы достигнуть поставленную цель. Она создает тексты, рисунки, прогнозы и аналитические материалы.

Вопрос в том, как защищать авторские права на программы и произведения, созданные искусственным интеллектом. Такие объекты генерируются в результате взаимодействия компьютера и программы без творческого участия человека — не имеют автора. Кроме того, интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель, в котором выражен результат интеллектуальной деятельности. И право собственности на компьютер и исключительное право на программу могут принадлежать разным лицам.

Этот пробел предлагают устранить законопроектом об изменениях части IV ГК РФ: право на объект, созданный искусственным интеллектом, будет возникать у правообладателя программы для ЭВМ, автоматически его сформировавшей.

Почему ПО следует охранять

Охрана программ для ЭВМ распространена в юридической практике с конца XX века. Под охраной оказывается не только исходный текст (программный код), но и все подготовительные материалы. В законодательстве РФ применяется несколько архаичный термин «программа для ЭВМ», при этом в договорах в ходу понятие «программное обеспечение» или ПО.

В середине прошлого века для защиты прав на ПО использовалось патентное право, но в дальнейшем оказалось, что новые программы не отвечают критериям патентоспособности – то есть новизне и уникальности (неочевидности) продукта. Программы получили широкое распространение, а создавать их могли те специалисты, которые имеют определенную квалификацию. По этой причине для таких продуктов стали применять в качестве охраны и защиты авторское право по аналогии с литературными произведениями.

Срок оформления регистрации и действия авторского права

По регламенту срок оформление регистрации авторских прав занимает максимум 62 дня. Из них 5 рабочих дней отводится на процедуру приема заявки. Если обнаружены ошибки или не хватает документов, заявитель получает официальное уведомление о необходимости представить дополнительные сведения и документы. 10 дней отводится на проверку факта уплаты/неуплаты госпошлины. Собственно проверка заявки занимает около 40 рабочих дней.

На основании практики компании ВАШ ПАТЕНТ, при оформлении регистрации через наше агентство, фактический срок составляет от 15 до 30 дней.

Возможные варианты ответов Роспатента:

• заявки признана неподанной (подтверждается письменным уведомлением);
• результат проверки положительный;
• результат отрицательный (уведомление с основанием для отказа);
• отказ в принятии ходатайства заявителя о дополнениях или исправлениях к заявке.

Каких документов требует государственная регистрация программного обеспечения

Главное в процессе регистрации программного обеспечения – точное и безошибочное оформление необходимого пакета документов.

В общем случае, регистрация программного обеспечения в Роспатенте требует следующих документов:

• заявление на регистрацию программного обеспечения по установленной форме;
• листинг исходного кода;
• реферат;
• сопроводительное письмо;
• нотариально заверенная доверенность, если необходимо;
• квитанция об оплате патентной пошлины;
• согласие авторов на указание персональных сведений о них;
• согласие авторов на обработку их персональных сведений;

Давайте рассмотрим каждый документ более подробно:

Заявление о регистрации программного обеспечения

Специальный бланк заполняется в одном экземпляре, без опечаток и помарок. На официальном сайте Роспатента можно скачать нужный бланк в зависимости от вида программного обеспечения и объема вносимых в реестр данных.

Листинг

Листинг – полная распечатка исходного программного кода.

Реферат

Это краткая информационная сводка о специфике программного обеспечения. В нем обязательно должны быть:

• название программного обеспечения;
• предварительная аннотация (до 700 знаков);
• информация о программном продукте (версия, использованные алгоритмы и языки программирования, объем, назначение, специфические нюансы);

Защита исключительных прав

Итак, рассмотрим значение не менее важного этапа для прав в нашей жизни — защиты.

Первое и основное — условия, согласно которым будут переданы права тому или иному человеку. Это требуется в случаях, когда исполнитель работает на частной основе и не знаком с корпоративным обычаем. Автором ПО — тем, кто его создал — тщательно должны быть продуманы все условия. Наличие даже базового, но минимального договора позволит доказать в суде правоту и точку зрения одной из сторон.

В некоторых случаях также можно внести все сведения о ПО в соответствующий реестр и фактически зарегистрировать право владения. Срок действия этого свидетельства превышает жизнь автора, так как:

• действует на протяжении всей жизни создателя, а
• продолжает действовать в течение порядка 70 лет после смерти автора.

Финальный этап, который позволяет защитить исключительно право, заключается в депонировании. Он представляет собой передачу целого фрагмента кода в коммерческую организацию для его сохранения.

Возникновение авторского права

Авторское право на программу возникает в силу создания. Поэтому, для признания и осуществления авторского права на программу для ЭВМ не требуется регистрации или соблюдения иных формальностей. Однако осуществление государственной регистрации защищает от возможных притязаний на созданное программное обеспечение в будущем: “Кто первый зарегистрировал, — тот и автор”.

Правообладатель для оповещения о своих правах может (но не обязан), начиная с первого выпуска в свет программы, использовать знак охраны авторского права, состоящий из трех элементов:

• буквы С в окружности или в круглых скобках ( т.е. © );
• наименования (имени) правообладателя;
• года первого выпуска программы в свет.

При отсутствии доказательств иного автором считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения.

Авторское право действует с момента создания программы для ЭВМ в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти, а право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно.

Если программа создана совместной творческой деятельностью двух и более физических лиц, то независимо от того, состоит программа из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение, или является неделимой, каждое из этих лиц признается автором такой программы. В случае если части программы имеют самостоятельное значение, каждый из авторов имеет право авторства на созданную им часть.

Как программное обеспечение охраняется в России

В вопросе правовой охраны программного обеспечения Россия следует общепринятому в мире подходу к охране программ в качестве объектов авторского права. Программы для ЭВМ в соответствии с Гражданским кодексом охраняются так же, как авторские права на произведения литературы.

Выбор авторско-правовой защиты программного обеспечения не случаен: к достоинствам этого режима охраны можно отнести оперативность получения защиты и отсутствие формальностей для ее приобретения – программа охраняется в силу самого ее создания, а также отсутствие сколь-либо существенных издержек, связанных с такой охраной.

Основным критерием охраноспособности программы для ЭВМ является творческий характер труда разработчика. Так, в соответствии со ст. 1257 Гражданского кодекса РФ автором произведения литературы, науки или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано.

При этом необходимости каким-либо образом доказывать наличие творческого начала для обеспечения охраны программного обеспечения нет – действует презумпция творческого характера произведения.

Вторым критерием охраноспособности программного обеспечения, как и любого другого объекта авторских прав, является необходимость выражения произведения в объективной форме.

Оформление прав на программное обеспечение, создаваемое на заказ

Гражданский кодекс РФ содержит две договорные конструкции, специально предназначенные для разработки программного обеспечения на заказ – договор заказа и договор авторского заказа.

Эти договоры отличаются, прежде всего, субъектным составом: договор авторского заказа может быть заключен только с автором, то есть физическим лицом, а договор заказа, напротив, заключается с юридическим лицом, работники (подрядчики) которого осуществляют разработку программы. Различия в субъектном составе указанных договоров обусловливают в том числе разницу в рисках заказчика: так как по договору заказа цепочка субъектов удлиняется за счет работников, а иногда и подрядчиков исполнителя, риск того, что в силу дефектов оформления прав на создаваемую программу заказчик не получит исключительное право на нее, достаточно велик.

Что касается распределения прав по таким договорам, то по договору заказа исключительные права на созданное произведение по общему правилу принадлежат заказчику. По договору авторского заказа исключительные права, наоборот, по умолчанию остаются за автором. Таким образом, договор авторского заказа требует специального регулирования распределения исключительных прав в пользу заказчика.

Особенность этих договоров состоит в том, что на момент заключения договора программное обеспечение еще не создано. В связи с этим особое внимание необходимо обратить на описание программы, которая должна быть создана по договору. Одного названия недостаточно для идентификации программы. Необходимо описать ее функционал, требования к языку программирования, интерфейсу, иные технические требования. Как правило, описание программы включают в техническое задание. Недостаточная идентификация программы в договоре может привести к тому, что предмет договора будет признан несогласованным, а сам договор – незаключенным.

Кроме того, недостаточная идентификация программы по договору может привести к тому, что разработанная программа не будет отвечать ожиданиям заказчика, а ее доработка потребует дополнительного финансирования со стороны заказчика.

Если разрабатывается сложная программа, зачастую требования заказчика к такой программе могут изменяться, уточняться или дополняться по ходу разработки. В таких случаях необходимо предусмотреть в договоре порядок внесения изменений в техническое задание.

Еще один риск связан с наличием недостатков в программе. При разработке может возникнуть ситуация, когда программа содержит в себе ошибки, которые препятствуют ее нормальному функционированию и использованию. Закон не содержит требований к качеству результата интеллектуальной деятельности, создаваемого на заказ. Для минимизации указанного риска необходимо включать в договор условия о качестве программы с описанием допустимых недостатков и порядка устранения разработчиком всех иных недостатков программы. На практике в договоры на создание программного обеспечения зачастую включают условие об обязательной проверке программы членами проектной команды, за исключением автора соответствующего кода или его части, на предмет наличия дефектов. Такая процедура позволяет выявить и устранить недостатки в программе еще на этапе ее разработки. Имеет смысл также согласовать в договоре процедуру тестирования и приемки программы заказчиком с подписанием акта приема-передачи материального носителя, содержащего финальную версию программу.

Самый главный риск разработки программ на заказ связан с возможными препятствиями для возникновения исключительных прав у заказчика программы.

В договоре авторского заказа такой риск может быть реализован, если разработчик разрабатывает программу не самостоятельно, а, например, модифицирует программу, разработанную третьим лицом. Что же касается договора заказа, то здесь сложности могут быть связаны с ненадлежащим оформлением отношений между компанией-исполнителем и работниками-разработчиками. Так, например, если разработка программ не входит в должностные обязанности работников или программа не создана на основании специального задания работодателя, исключительные права на созданную программу будут принадлежать работнику, а компания-исполнитель не сможет распоряжаться такой программой. Для минимизации этого риска рекомендуется включать в договоры заверения о том, что программа не обременена правами третьих лиц, а также условие о возмещении потерь на случай, если исключительные права на программу у заказчика не возникнут и если третьи лица предъявят заказчику какие-либо требования в связи с нарушением их прав.

При заключении договора авторского заказа следует учитывать, что закон содержит некоторые императивные положения, направленные на защиту автора (разработчика) как слабой стороны такого договора. В первую очередь, это положение об ограниченной ответственностью автора: в соответствии с п. 2 ст. 1290 Гражданского кодекса РФ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику. Помимо этого, для разработчика предусмотрен льготный период для завершения разработки программы. Он предоставляется разработчику при наличии уважительных причин на момент наступления срока передачи программы заказчику.

Таким образом, при прочих равных условиях, заказчику выгоднее заказать программу не у фрилансера, а у компании.

Что касается разработчика, его основным риском при разработке программ на заказ является утрата прав на разработанную программу. Данный риск актуален, когда разработчик планирует использовать код или часть кода, отвечающую за определенный функционал программы, в своей дальнейшей деятельности, в том числе для разработки на заказ программ со схожим функционалом.

В отличие от заказчика, разработчик в соответствии с договором заказа может быть полностью лишен права использовать программу для собственных нужд. В связи с этим разработчик при заключении договора заказа должен уделять особое внимание условиям о распределении прав и отдельно оговаривать право использования разработанной программы как для собственных нужд, так и при разработке иного программного обеспечения на заказ. Иногда заказчику достаточно исключительной лицензии на программу. В таком случае целесообразно оставить исключительные права на программу за разработчиком, который в дальнейшем сможет модифицировать ее и использовать в рамках других проектов, а заказчику предоставить право использовать программу в необходимых ему пределах.

Таким образом, защита программного обеспечения в рамках российской правовой системы имеет множество нюансов, которые следует учитывать разработчикам на всех этапах работы с программным обеспечением, начиная с подготовки к разработке программы и заканчивая распоряжением правами на него. Кроме того, обеспечение защиты программного обеспечения, как правило, требует комплексного подхода и выработки четкой стратегии такой защиты.

Похожие записи:

• потерял отпускной билет военнослужащего что делать
• Минтруд назвал размер пособия по безработице на 2023 год
• Накладная на возврат товара: образец и правила оформления